Tworzenie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością
Tworzenie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością:
-> musi być zawarta umowa spółki:
– spółka jednoosobowa – nie ma umowy, jest akt założycielski (jednostronna czynność prawna), tam gdzie jest mowa o umowie -> zastępowanie aktem założycielskim, forma aktu notarialnego
-> powołanie władz spółki
-> pokrycie kapitału zakładowego – wniesienie wkładów
-> rejestracja spółki w rejestrze sądowym
Minimalna treść umowy – art. 157:
– strony umowy – wspólnicy
– firma spółki – dowolnie (zasada wyłączności, niewprowadzania w błąd – przepisy KC) + dodatek obligatoryjny “spółka z ograniczoną odpowiedzialnością” (w umowie i wpisie do rejestru – bez skrótu), skrót “sp. z o. o.” lub “spółka z o. o.”, dodatek podawany w języku polskim
– siedziba – miasto
– przedmiot działalności spółki – cel, dla którego spółka została stworzona -> przedmiot – konkretyzacja celu, to, na co wspólnicy w spółce zezwalają, wykonanie czynności spoza przedmiotu działalności nie wpływa na ważność tej czynności, rodzi to jednak odpowiedzialność odszkodowawczą
– kapitał zakładowy – minimum 5000 zł, suma udziałów w spółce, wspólnik obejmuje udziały za wkłady, kapitał zakładowy ¹ wkład (na pokrycie udziałów, a więc kapitał zakładowy
Kapitał zakładowy to nie to samo co wkład, bo:
Kapitał zakładowy -> po stronie pasywów, jest stały
Wkład – po stronie aktywów
-> postępowanie konwokacyjne – sprzeciw wierzycieli wobec kapitału zakładowego
Art. 257 KSH – podwyższenie kapitału zakładowego, umowa spółki dopuszcza taką możliwość -> wtedy można -> trzeba określić kwotę i termin, kiedy może to nastąpić, nie ma wtedy konieczności zachowania wymogów formalnych, pokrycia kapitału zakładowego nie można rozdzielić między wspólników
Funkcja gwarancyjna kapitału zakładowego
Art. 189 KSH – nie wolno wspólnikom wypłacać żadnych środków z majątku spółki, jeżeli nie ma pokrycia kapitału zakładowego, w trakcie trwania spółki nie można zwrócić wspólnikom udziałów
-> kwota kapitału zakładowego nic nie mówi o wypłacalności spółki
Art. 233 – zarząd spółki ma obowiązek zwołać zgromadzenie wspólników -> wspólnicy mogą zdecydować o rozwiązaniu spółki -> nie ma pokrycia w kapitale zakładowym
Przesłanki upadłości -> zarząd spółki ma obowiązek zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości.
Kapitał zakładowy dzieli się na udziały -> w umowie spółki trzeba określić strukturę udziałów, równa / nierówna wartość udziałów, równa wartość udziałów -> umowa spółki może przewidywać, że wspólnikowi będzie przysługiwał więcej niż jeden udział, przy nierównej wartości udziałów -> zawsze jeden udział.
Zbycie części udziałów:
– przy równej wartości nominalnej udziałów – nie można zbyć
– przy nierównej wartości udziałów – dopuszczalne, jeśli umowa to przewiduje
Udziały o równej wartości mogą być uprzywilejowane co do głosu. Standardowo 1 udział = 1 głos
Przy uprzywilejowaniu – maksymalnie 3 głosy na 1 udział.
Udziały o nierównej wartości -> na każde pełne 10 zł przypada 1 głos.
Minimalna wartość udziału wg KSH = 50 zł (przed rokiem 2009 było 500 zł)
I sposób:
X = 40000, Y = 60000
100000 – 10×10000
X – 4 udziały, Y – 6 udziałów
Można zbyć tylko po 10000 (nie można 5000)
II sposób:
Każdemu przysługuje jeden udział
X – 1 – 40000
Y – 1 – 60000
Można np. 5000 (o ile umowa to przewiduje)
Kwota 10 zł może w umowie być inna (można ustalić inaczej).
Wspólnicy decydują, czy kapitał zakładowy dzieli się na udziały o równej czy nierównej wartości.
Wkłady mogą być pieniężne i niepieniężne.
Wkłady niepieniężne = aporty.
W umowie spółki wymagane jest wskazanie wspólnika, który daje do spółki aport, co wnosi do spółki i jakie udziały otrzymuje w zamian.
Art. 14 KSH (definicja negatywna – co nie może być)
Przedmiotem aportu NIE mogą być:
– prawa o charakterze niezbywalnym
– praca i usługi świadczone na rzecz spółki
Przedmiotem aportu mogą być: (orzecznictwo)
– prawa zbywalne
– prawo, które da się wycenić, a jego wartość da się wpisać do bilansu
– prawo własności rzeczy (ruchomości i nieruchomości)
– użytkowanie wieczyste
– inne prawa majątkowe, np. o charakterze względnym – wierzytelności, które istnieją i które da się dochodzić w postępowaniu sądowym (nie są przedawnione)
– prawa na dobrach niematerialnych
– know-how (wiedza technologiczna o charakterze nieopatentowanym) – musi istnieć możliwość określenia wartości
– udziały i akcje w innych spółkach (struktury holdingowe)
– papiery wartościowe (m. in. obligacje)
Nie może być przedmiotem aportu weksel własny i czeki.
Przedmiot aportu – zorganizowany zespół majątkowy, np. przedsiębiorstwo. Ostrożnie dopuszcza się weksel trasowany.
Wspólnik, który obejmuje udział w spółce, musi dać wkłady, które są co najmniej równe wartości nominalnej wkładu.
Art. 154 paragraf 3 – nadwyżka na kapitał zapasowy.
Wycena aportów – KSH nie przewiduje szczególnej procedury, sami wspólnicy dokonują prawidłowej wyceny.
Zawyżenie/ Zaniżenie wartości aportu – art. 175:
– znacznie zawyżona wartość aportu – wspólnik dający wkład oraz członkowie zarządu odpowiadają za brakującą kwotę za zobowiązania spółki
– znacznie zaniżona – nadwyżka księgowana na kapitał zakładowy
Wady aportu – art. 14 paragraf 2 KSH – w przypadku ujawnienia się wady aportu wspólnik wnoszący ten wkład odpowie wobec spółki różnicą pomiędzy wartością aportu przyjętego w spółce a wartością aportu z wadą, nie odpowiada tutaj zarząd, tylko wspólnik.
Równość praw wspólników w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością (zasada, nie oznacza ona, że wszystkim takie same prawa przysługują).
O pozycji wspólnika decyduje zaangażowanie kapitałowe (wartość udziałów).
Art. 14 – wada i nieprawidłowa wycena
Art. 175 – aporty wyceniają sami wspólnicy
Za zawyżoną cenę wspólnik i członkowie zarządu odpowiadają solidarnie.
Za zaniżoną wycenę kodeks nie przewiduje konsekwencji.
Art. 189 – wspólnik nie może domagać się zwrotu różnicy ani wydania większej liczby udziałów.
